Присоединение убыточной организации

Присоединение убыточной организации как один из способов уменьшения налога на прибыль

Налоговые преимущества присоединения убыточной компании заключаются в том, что убытки присоединенной организации позволят уменьшить прибыль основной компании. Если компания-налогоплательщик прекратила деятельность из-за реорганизации, то ее правопреемник вправе уменьшить налоговую базу на сумму полученных ею убытков (п. 5 ст. 283 НК РФ). Кроме того, начиная с 2007 г. в налоговом законодательстве отсутствуют ограничения по размеру убытка, переносимого на будущее. Поэтому в результате "убыточной реорганизации" компания может серьезно оптимизировать свои налоговые обязательства по прибыли, причем на совершенно законных основаниях. Дополнительные преимущества от присоединения убыточной организации могут быть получены и по НДС. Так, компания-правопреемник имеет право принять к вычету НДС, который был уплачен присоединенной компанией с авансов (ст. 162.1 НК РФ).

Однако с точки зрения проверяющих органов, присоединение прибыльной компанией явно убыточного бизнеса является одной из схем по оптимизации налогообложения, а ее целью является получение необоснованной налоговой выгоды. Поэтому любая реорганизация должна быть обусловлена конкретными бизнес-задачами иначе сотрудники ФНС могут признать ее фиктивной. При этом если для компании получение налоговой выгоды уже достаточный повод для проведения реформ, то налоговые инспекторы могут не согласиться с таким мнением. Если они докажут, что основной целью реорганизации было получение дохода исключительно или преимущественно за счет налоговой выгоды, то она может быть признана необоснованной, что дает основание для доначисления налогов (постановление Пленума ВАС РФ от 12 октября 2006 г. N 53 "Об оценке арбитражными судами обоснованности получения налогоплательщиком налоговой выгоды").

В настоящее время какая-либо негативная, т.е. в пользу ФНС, судебная практика по реорганизации, которая была бы признана фиктивной, отсутствует. Тем не менее, чтобы снизить налоговые риски, лучше протестировать планируемое присоединение на наличие признаков, которые, по мнению ФНС, свидетельствуют о фиктивности реорганизации:

. Подозрительный контрагент в качестве объекта присоединения, действительно, трудно будет обосновать экономическую обоснованность в интеграции с коммерческой структурой, отвечающей признакам "фирмы-однодневки". Например, у присоединяемой компании могут отсутствовать требуемые условия для ведения предпринимательской деятельности, такие как управленческий или технический персонал, основные средства, производственные активы, складские помещения, транспортные средства, при этом огромный убыток по балансу.

. Дополнительным риском станет соответствие "объекта поглощения" критериям налоговой неблагонадежности, перечисленным в базе фискальных органов (так называемая база ЮЛ-КПО, то есть юридические лица, контролируемые в первую очередь). В их число входят: регистрация компании по "массовому адресу", участие учредителя в регистрации нескольких подобных фирм, частая смена генерального директора, его неосведомленность о деятельности компании и т.д.

. Сомнительный убыток. Налоговики обязательно обратят внимание на то, как и в результате чего появился убыток у присоединяемой организации. Одно дело, если он будет получен от осуществления реальной хозяйственной деятельности. Совсем иначе будут обстоять дела, если убыток сформирован искусственно, за счет создания соответствующего документооборота между аффилированными структурами.

. Неоднократные реорганизации. Опаснее всего присоединять убыточные "фирмы-однодневки" на регулярной основе, причем именно в те налоговые периоды, когда у компании по данным налогового учета есть прибыль. Фиктивность будет налицо, если только частые реорганизации не обусловлены стратегией развития бизнеса (агрессивные поглощения, выход в регионы и т.д.).

В целом решение о проведении реорганизации является одним из важнейших для судьбы фирмы, соответственно оно должно вытекать из логики развития бизнеса и соответствовать главной задаче -повышению его стоимости. Можно предложить несколько вариантов деловых целей, которыми компания оправдает присоединение убыточной организации:

Отраслевая консолидация. Обосновать деловую цель, к примеру, можно сложившейся экономической ситуацией, так, в кризис компания получает идеальные возможности для проведения отраслевой консолидации. Таким образом, в условиях кризиса можно выгодно приобрести конкурента, чьи бизнес-процессы оказались неэффективными. В данном случае налоговая выгода от "полученных" убытков является всего лишь побочным положительным эффектом. Отметим, что при выборе объекта для поглощения желательно подстраховаться, подготовив документальное обоснование принятого решения. Например, это могут быть рекомендации консультантов по развитию бизнеса о целесообразности проведения серии поглощений для увеличения доли рынка, протокол заседания совета директоров, посвященного стратегическим вопросам, аналитические записки ключевых сотрудников о необходимости дальнейшего роста.